配偶者があなたとは別の異性とキスやハグをしていた場合、大きなショックを受け、慰謝料請求をしたいと考える方もいるでしょう。
しかしながら、キスやハグをしていただけでは、原則「不貞行為」に該当せず、慰謝料を請求したり、離婚を求めることはできないとされています。
そこで本記事では、配偶者が他の異性とキスやハグをしていた場合の慰謝料や離婚の請求について解説します。
目次
１ 不倫とは？
一般的に「不倫」という言葉は、配偶者が他の異性と浮気をしている、デートをしているなど、広く他の異性との不適切な行為を指します。他方、法的には「不倫」という言葉はなく、「不貞行為」といいます。不貞行為は、判例上「配偶者のある者が、自由な意思にもとづいて、配偶者以外の異性と性的関係を結ぶこと」をいうとされています(最高裁判所昭和48年11月15日判決)。
この不貞行為は、民法上の不法行為に該当するため（民法第709条、同710条）、不貞行為を行った配偶者や不貞相手には慰謝料の請求が、配偶者には離婚の請求ができます（民法第770条1項1号）。
２ どこからどこまでが不貞行為に該当する？
肉体関係があった場合
先ほど述べたとおり、不貞行為は、他の異性と性的関係を持つこととされているため、肉体関係（性交渉）があった場合には、不貞行為に該当します。
口腔性交（オーラルセックス）をした場合
挿入行為がなかったとしても、オーラルセックスなどの性交類似行為については、不貞行為に該当する可能性が高いです。
キスやハグをしたのみの場合
キスやハグをしたのみの場合には、「性的関係を結んだ」とはいえないため、不貞行為には該当しません。
デートをしていたのみの場合
配偶者が他の異性と食事に行ったり、デートをしていたのみの場合にも同様に、「性的関係を結んだ」とはいえないため、不貞行為には該当しません。
３ 例外的に慰謝料を請求できるケースはある？
前述のとおり、肉体関係がない場合には、慰謝料を請求することができないのが原則です。しかしながら、既婚者であるにもかかわらず、他の異性と相当親密に交際しており、その交際の程度が社会的に相当な範囲を超えているなどして、夫婦の婚姻関係を破綻させたといえる場合には、不法行為に該当し、慰謝料を請求できる可能性があります（いわゆる「親密交際」）。
例えば、肉体関係はないものの、配偶者が既に相手と同居を開始していたり、結婚を前提に交際していたりと、社会的に不相当といえる程度の交際をしていた場合には、慰謝料を請求できる可能性があるでしょう。
実際に、東京地方裁判所平成28年9月16日判決では、（交際関係が）1年半近くにわたり継続し、肉体関係が存在していたとまでは認められないものの、抱き合ったり、キスをしたり、服の上から体を触ったりした行為について、配偶者のある異性との交際として社会通念上許容される限度を逸脱していたとして慰謝料の請求が認められました。
他方で、キスをしたのみでは慰謝料の請求を認めなかった裁判例も散見されます。裁判所は、交際の態様（交際期間の長さや、キスの回数、その他の行為の態様等）を総合的に考慮して判断しているものと考えられます。
4 不貞行為の証拠を探してみる
当職の経験上、配偶者がキスやハグをしている証拠しか保有できていない場合でも、その後肉体関係を含む交際に発展したり、実はこちらが把握できていないだけで、既に肉体関係を持っているというケースも散見されます。また、実際には性交渉を行っていなくても、ラブホテルなどの密室に一定時間いる証拠がある場合には、裁判所は不貞行為を認定する可能性が高いです。
そこでこのような場合には、まずは不貞行為の証拠を集められないか検討するとよいでしょう。
例えば、以下のような証拠は不貞行為の立証に有効です。
| ・配偶者や不貞相手の自白の書面や録音 ・ラブホテル等の密室で撮影された写真 ・性的な写真や動画 ・性交渉があったことを推認させるLINEやメールのやり取り ・ラブホテルや自宅に出入りする際の写真 ・ホテルを利用した際の領収書 ・探偵の調査報告書 |
不貞行為の証拠の収集については、以下のコラムで詳しく解説しています。
5 配偶者の交際に関するよくある質問
Ｑ：慰謝料を請求できる場合、いくらくらい請求できますか？
Ａ：一般に、不貞行為の慰謝料の相場は、50万円～300万円程度といわれていますが、本記事で述べてきたように肉体関係を伴わない交際の場合には、不貞行為があった場合と比べて慰謝料の額は低くなってしまいます。
交際関係の態様によっても見通しや額が異なってくるため、弁護士に相談して見通しを確認することをお勧めします。
Ｑ：配偶者が他の異性とキスをしていただけで離婚をすることはできますか？
Ａ： これまで述べてきたとおり、キスをしたのみでは不貞行為に該当しないため、数回キスをしたといった程度では、相手が離婚に応じない限り、離婚するのは難しいでしょう。
ただし、配偶者が数回キスをしたにとどまらず、その相手と、相当程度親密に交際しており、その交際の程度が社会的に相当な範囲を超えているなどして、夫婦の婚姻関係を破綻させたといえる場合には、離婚が認められる可能性があります。
6 まとめ
配偶者が他の異性と交際している場合でも、肉体関係がなかったり、その証拠がない場合には、初動の対応を誤ってしまうと、慰謝料請求が一切できなくなってしまう、それ以上の証拠を集めることが難しくなってしまうなど、意図しない結果を招いてしまうことになりかねません。初動を誤らないためにも、まずは弁護士に相談し、見通しを正確に確認することをお勧めします。
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